劉某涉嫌強奸罪的辯護意見

審判長、審判員：

    安徽皖松律師事務所接受被告人劉某的父親劉某的委托，并征得被告人劉某的同意，特指派我擔任被告人劉某涉嫌強奸一案的一審辯護人，現(xiàn)辯護人結(jié)合庭審的情況發(fā)表如下辯護意見，供合議庭參考：

首先，對于被告人劉某構(gòu)成強奸罪的定性不持異議，故辯護人主要從被告人劉某的量刑情節(jié)方面予以辯護。辯護人主要講三個方面的意見：

一、關(guān)于第一起犯罪事實。首先說明的一點是，此案雖屬于共同犯罪，起訴書指控適用刑法第二百三十六第三款第（四）項規(guī)定的量刑幅度，即二人輪奸的行為，故在構(gòu)成此量刑幅度的基礎上，應與一般共犯相區(qū)別，不宜區(qū)分主從犯，應視各被告人在行為中的犯罪情節(jié)進行量刑，否則將不適用此款規(guī)定的量刑幅度。而在這一起事實中被告人劉某有如下三個方面可以對其從輕或減輕處罰：

1、本案的發(fā)生與被害人石某自身行為的不適當存在一定關(guān)聯(lián)，列舉如下：

（1）剛才辯護人在質(zhì)證意見時已闡述，本案的發(fā)生因被害人主動提出要求吸食毒品，于是邀約本案的被告人，其先行違法行為給本案的兩被告人一系列的犯罪行為創(chuàng)造了較大的機會。事發(fā)之日，被害人吸食了大量毒品，先后兩次吸食。經(jīng)辯護人從網(wǎng)絡上了解到，吸食毒品所致最突出的精神障礙是幻覺和思維障礙，由此可知，被害人與被告人均是在一種精神恍惚的情況下發(fā)生了之后的一系列行為。但吸食毒品的想法是由被害人提出的。

（2）卷宗P49被告人虞某供述“劉某講在前幾天的時候，劉某和石某一起在某公司賓館里面吸毒后，劉某準備強奸石某的時候，石某還打電話報警了”那么，既然被害人明知被告人劉某行為不端，為什么還會再次主動找被告人劉某，并且一個單身女人與三個男的一起開賓館住宿、吸食毒品。

上述情節(jié)再綜合考慮，被害人當天的衣著、賓館的電腦里存儲著所謂的黃色錄像的客觀環(huán)境的情況下，本案的發(fā)生無法排除被害人自身行為的不當。

2、被告人劉某實施的第一起犯罪行為的情節(jié)方面，還存在如下情節(jié)請求合議庭予以注意，并在量刑時審查被告人劉某的犯罪情節(jié)時予以從輕處罰：

（1）起訴書稱劉某到衛(wèi)生間洗頭，出來后，把石某按在地上，欲對其實施奸淫，遭到石某反抗。在此需補充的一個事實是，根據(jù)各被告人的供述，在上述事實之后，被告人虞某叫被告人劉某先放下，劉某就放下了。這之后再是被告人虞某威脅石某讓其脫去衣服，被告人劉某上前幫忙。

（2）卷宗P46，被告人虞某供述，“你們是誰先同石某發(fā)生性關(guān)系的？答：是我先和她發(fā)生性關(guān)系的。”卷宗P32被告人劉某供述，“我是在虞某與石某發(fā)生性關(guān)系后發(fā)現(xiàn)石某的陰部出血了，當時我還問了虞某，是怎么弄的出血了，石某講是虞某用手扣陰部造成的�！北缓θ岁愂�，卷宗P65，“當天晚上你是什么時候發(fā)現(xiàn)出血的？答：是虞某跟我發(fā)生性關(guān)系之后我才發(fā)現(xiàn)我下身出血了�！�

綜合上述情節(jié)，結(jié)合前述被害人自身存在的先行違法行為，應當對被告人劉某從輕處罰。

3、本案中被告人劉某有立功表現(xiàn)，這在起訴書中已予以認定，被告人劉某協(xié)助公安機關(guān)抓獲同案犯，依照《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第七條，辯護人認為，被告人劉某應屬于重大立功，因為根據(jù)本條第二款對重大犯罪嫌疑人標準的解釋，被告人劉某協(xié)助公安機關(guān)抓獲的同案犯屬于重大犯罪嫌疑人，且經(jīng)查證屬實。故應當對其從輕、減輕處罰。

二、關(guān)于被告劉某犯起訴書指控的第二起犯罪事實

1、剛才辯護人在發(fā)表質(zhì)證意見時已經(jīng)闡述，對于被告人劉某涉嫌的第二起事實依法應當認定其主動如實供述司法機關(guān)尚未掌握的同種罪行，適用從輕處罰。且按照一般邏輯推理，既然公訴機關(guān)發(fā)現(xiàn)涉嫌第一起犯罪的被告人劉某在賓館，在抓獲到被告劉某之后，首先訊問的應是被告人劉某涉嫌第一起犯罪事實的情況，因為其他人與第一起犯罪事實沒有任何關(guān)聯(lián)。故結(jié)合全案卷宗，按照存疑有利于被告原則，同時依據(jù)我國刑事訴訟法第五十三條的規(guī)定，相應地證據(jù)不能達到對上述事實認定排除合理懷疑的證明目的。故其行為應當適用《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定的被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的同種罪行，一般應當從輕處罰。

2、辯護人認為被告人劉某在第二起犯罪事實中應當成立犯罪中止，根據(jù)證據(jù)材料中被告人劉某供述，卷宗P33，“我就是想強奸她，但是后來把陶某吵醒勸開了，我也就算了�！保�被害人陳述P67“在床上睡覺的另外一個朋友就醒了，就把他拉開了，后來我們一直坐到天亮”，證人陶某陳述P77“我把他們兩人分開，我把劉某罵了一頓，劉一直講他錯了。我看他們兩人沒有事情了就出去了一會”，證人吳某也證實（P80－81），劉某與被害人一直從9月4日晚上至9月5日六、七點均在房間，中途證人陶某離開過房間。從上述事實來看，被告人劉某是主動放棄強奸行為，也知道自己錯了，且他完全有機會繼續(xù)實施未完成的犯罪行為，被告人既然將被害人按倒在地，也就不會存在擔心因吵醒陶某而受到阻止，而被告人沒有，他在其他人的勸解下主動徹底地放棄了，其意志以外的因素所起的作用相對于被告人主動放棄的行為起不到?jīng)Q定性作用，故被告人劉某在此案中應成立犯罪中止，考慮到此案未造成其他后果，依法應當減輕或者免除處罰。

三、被告人劉某歸案后，如實供述了自己的罪行，確有悔罪表現(xiàn)，在今天的庭審也自愿認罪，是坦白，依法可以從輕處罰。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見 》第八項中規(guī)定，對于被告人具有立功情節(jié)，同時又有累犯等法定從重處罰情節(jié)的，要綜合分析立功的具體情節(jié)進行判斷，確定從寬或者從嚴處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，故被告人劉某雖屬累犯，但前罪并非暴力犯罪，是可以人寬處罰的。

審判長、審判員，雖然被告人劉某的行為觸犯了我國的刑法，但綜合兩起案件發(fā)生的特點，被害人與被告人相識均是在相互吸食毒品的情況下認識，有的相互之間并不熟悉甚至第一次見面，作為本案的被害人竟無任何顧忌地與被告人相處同一室，共同吸食毒品，進而發(fā)生了后來的行為，這不得不讓人深思，故請求合議庭綜合全案的情節(jié)，充分考慮辯護人的意見，給予被告人適當?shù)男塘P。

謝謝審判長、審判員。

辯護人：安徽皖松律師事務所

                             律 師：劉  陽    13966427979

二0一四年元月七日

該案經(jīng)宿松縣人民法院于2014年判決

虞某犯強奸罪，判處有期徒刑十一年六個月，

劉某犯強奸罪，判處有期徒刑十二年八個月。

適用的法律規(guī)定

《刑事訴訟法》

存疑有利于被告原則，是指在認定事實存在模糊之處難以正確適用法律時，應作出有利于被告人的結(jié)論。

第五十三條 對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)確實、充分的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。

　　證據(jù)確實、充分，應當符合以下條件：

　　(一)定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；

　　(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實；

　　(三)綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》

第四條 被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰；如實供述的同種罪行較重的，一般應當從輕處罰。

第五條 根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，應當認定為有立功表現(xiàn)。
　　第六條 共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭發(fā)同案犯共同犯罪事實的，可以酌情予以從輕處罰。

第七條 根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人重大犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；對國家和社會有其他重大貢獻等表現(xiàn)的，應當認定為有重大立功表現(xiàn)。
　　前款所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標準，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見 》

法發(fā)〔2010〕60號

八、關(guān)于對自首、立功的被告人的處罰

對具有自首、立功情節(jié)的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應當考慮其犯罪事實、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、危害后果、社會影響、被告人的主觀惡性和人身危險性等。自首的還應考慮投案的主動性、供述的及時性和穩(wěn)定性等。立功的還應考慮檢舉揭發(fā)罪行的輕重、被檢舉揭發(fā)的人可能或者已經(jīng)被判處的刑罰、提供的線索對偵破案件或者協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。
    具有自首或者立功情節(jié)的，一般應依法從輕、減輕處罰；犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節(jié)的被告人的從寬幅度要適當寬于具有立功情節(jié)的被告人。
    雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準備自首、立功的，可以不從寬處罰。
    對于被告人具有自首、立功情節(jié)，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的，既要考慮自首、立功的具體情節(jié)，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。